商業應用

問題 1  請問代客安裝自由開源軟體、並收取服務費的行為是否合法？

是合法的，但有以下幾點需注意。

1. 所有自由開源軟體授權的軟體元件，都可以拿來進行商業利用，但商業利用時，也必須遵守個別授權條款的相關規定。
2. 自由開源軟體授權原則上是以不收取著作權權利金、專利權權利金的方式進行散布，這是因為授權金的收取方式，向來有「授權對象、授權地域、授權期間」的限制，這些限制與自由開源軟體允許使用者自行修改、自行重製散布的模式有衝突；然而，只要收費模式與自由開源軟體授權條款的規則不相衝突，那都是可以收取的。
3. 然而商標權的授權金在自由開源軟體領域是可以收取的，這是因為商標權是以圖標、圖形的方式(mark, logo)來顯現，這些圖標、圖形是可以被使用者自行移除掉的，只要自行移除掉，那就不會有商標授權方面的問題。

所以商業使用自由開源軟體，要附帶注意到商標授權的問題，如果不欲支付商標授權金的話，需注意 (1) 不拿商標本身與此商標有關的字樣來為商業服務廣告宣傳，僅能事實性的標註該專案的利用狀態；(2) 實際產品在散布時，手動移除掉涉及商標授權的圖標與圖形。如果不能達致上述 (1)、(2) 兩個方法，並且涉及商業利用的話，那麼使用者最好另行洽談取得該商標的書面授權。

進一步資訊您可以參考下列文章：淺談使用自由軟體時所應注意的商標授權問題。

問題 2  何謂「商業利用」？ 如何判斷一項軟體的使用行為是否屬於商業利用？

針對「商業使用」的具體界定範圍，各國法律在傳統商業領域或有相關的成文法律規定，例如公司法、證券法等……，但對於網際網路的新興領域，則存有較大的模糊狀態與解釋空間。因此在新興領域裡，不同的解讀者，會有不同的解釋角度，也就是說，個別的網站服務或是軟體專案，可能有其對於商業利用行為的詳細規定與說明，例如 Google Maps API 的服務條款，就是透過契約內容補充的方式來釐清範圍。不過，若是網站的架設者與軟體的散布者就此並未有預先的說明，則就一般法律原則來說，就是考量「服務與軟體的取得與金錢付出是否有對價關係」，若是有金錢對價關係者，則很容易被定位為商業利用行為，反之，則有可能逸脫於商業利用行為的範圍。例如行動式 App 應用軟體置於軟體市集讓人免費下載，但連帶嵌入廣告，此種運作模式，若是軟體下載時契約明定「使用者不得將廣告機制關閉」，則此種運用模式便近似於對價式的商業利用模式，因「內嵌廣告」可以轉換為金錢收益，與「程式提供使用」之間已經產生「直接交換關 係」。但由於實際運用模式可能會有不同的變數，因此，除了將軟體置於收費線上平台或實體商品出售等等，這類很明確的情況之外，一個軟體的利用方式是否屬於商業利用，必須要以個案來判斷。