專利

問題 1  關於軟體專利的授權，請問 GPL 有無規範？

GPL-2.0 究竟有無明定「軟體專利授權」存在著爭議，有人認為有，有人認為沒有。認為 GPL-2.0 已明訂軟體專利授權條款的人，主要根據來自第7條：任一 GPL-2.0 授權的程式一經散布之後，就必須完全依照 GPL-2.0 的規則來提供修改、應用、重製與散布，即使上面有經司法訴訟判定的軟體專利權利，亦同，若不能做到這點，散布者就不得散布這個 GPL-2.0 授權的程式。

然而，部分論者認為GPL-2.0 第7條僅在表達一種態度，而未明文處理軟體專利授權議題，因為第7條確實從頭到尾並無明示「依據 GPL-2.0 取得程式著作權授權之人，一併取得其軟體專利的使用授權。」那麼，依照各國著作權法，著作財產權授權約定不明的部分，多推定為未授權；而專利權的授權方面，慣性上也多以明示的書面授權文件為準，所以推論上，並沒有強而有力的具體根據，認為僅依 GPL-2.0 第 7 條的規定，就認定該條款規範了明確的專利授權機制。GPL 改版至 3.0時，處理了這個議題，其明文規範依據 GPL-3.0 取得程式著作權授權之人，一併取得其軟體專利的使用授權。自此之後，採 GPL-3.0 授權的元件，軟體專利有無隨同授權的爭議已不復存在，然GPL-2.0關於此議題，還存有懸而難解的灰色地帶。

關於 GPL-2.0 第 7 條的推論與說法的進一步說明，可以參照葛冬梅小姐與林誠夏先生合寫的「GPL-2.0 第 7 條淺評」的短篇專文 

問題 2  （承上）GPL 若有關於軟體專利授權的規範，有無區分「衍生程式的專利」和「獨立程式的專利」？

所謂獨立程式，依照一般通說，指的是其並非參考GPL程式來撰寫，該程式也可以被其他程式呼叫，或呼叫其他程式；而其與 GPL 程式的結合，只是置於同一個專案裡去進行功能上分工，這種狀態的話，該程式的授權狀態未必直接受到  GPL 程式的影響。

因此，一般來說，個別元件被判定為「獨立程式」的話，不論是 GPL-2.0 或 GPL-3.0 的所有授權規則都不會過渡到其上。所以依照這樣的論述，在一個大型軟體專案裡，「GPL 元件衍生程式的專利」與「GPL 元件獨立程式的專利」是有分立與分別主張的機會的。

問題 3   我所開發的 A 元件依 Apache-2.0 貢獻出來，且 A 元件上內嵌有我所擁有的專利，請問依照 Apache-2.0 規定，別人對A元件如何的使用不在我專利授權的範圍內？

您依 Apache-2.0 貢獻出來的 A 元件，只要其他元件的程式碼與其有連結呼叫 (link) 或是程式碼交融 (merge) 這樣的結合關係 (combination)，那這個專利授權是及於這些組合後的專案或是產品的；改寫 A 元件（即產生 A 元件的衍生元件）之後的組合狀態亦同，因為此時A元件本來的程式碼也還在衍生元件裡，只是處於一個被修改過後的衍生狀態；然而，若是新的專案、新的產品中完全沒有 A 元件程式碼的存在，則本來依附於 A 元件的軟體專利，是不會一併擴及到這個專利與產品上的，換句話說，此時這個新專案、新產品是不能合法利用您原本內嵌在 A 元件程式碼之上的軟體專利的。

問題 4  （承上）伴隨 A 元件一併散布出去的軟體專利權利，是否只包含我將所開發的 A 元件依 Apache-2.0 貢獻出來當時已申請到的專利？

會隨著 A 元件一併散布出去的軟體專利權利，包括已申請到的，和未來可以申請的，因為 Apache-2.0 使用的並非「軟體專利 (patent right)」或是單一的「專利 (patent)」這樣的既定名詞，而是特別選用「專利技術保護範圍 (patent claim)」這個涵攝更廣的概念。

其實強調此一名詞的效果就是，不管這個專利被核可過了與否，只要是程式的撰寫者自主的將這樣的技術方法寫入 Apache-2.0 授權的A元件裡，那麼 A 元件後續的使用者，就可以依照 Apache-2.0 的規則來使用這些技術方法，而不會被告專利侵權。相同的概念在 GPL-3.0 的條款裡也有被表述出來，例如其第 11 條第 2 項就明白指出，所授權出去的技術方法包括所有授權者能掌握的必要專利範圍，包括程式釋出時已經取得的專利技術，或是嗣後方取得的專利技術。 (A contributor's “essential patent claims” are all patent claims owned or controlled by the contributor, whether already acquired or hereafter acquired...)
 

問題 5  如果我程式撰寫過程中使用了某個自由開源軟體，之後若有人對這個自由開源軟體提起專利權侵害訴訟，那麼我是否就需停止使用該軟體？

若是您所撰寫的程式，僅提供個人使用或學術研究等不涉及商業利用的目的，原則上並不會有專利侵權的問題，因為這是在專利合理使用的範圍之內。但如果您所撰寫的程式未來會進行商業利用，而程式中所採用的自由開源軟體可能有專利侵權疑慮，那麼若日後真的發生專利侵權情事，您就必須將專利侵權部份從您所 撰寫的程式中拿掉。